Le risque d'anti-corruption dans l'entreprise étendue : Un guide rapide

Dans mon précédent billet, Guide rapide de l'ESG et de la gestion des risques dans l'entreprise étendue, j'ai décrit ce qu'est l'ESG (environnement, social et gouvernance) et son impact sur la gestion des risques des tiers. Ce billet traite d'un aspect spécifique de la gouvernance dans l'ESG : la lutte contre la corruption (ABAC).

Risque et conformité d'ABAC

Les organisations sont aujourd'hui confrontées à un risque énorme de corruption, en particulier dans le cadre de leurs activités internationales. Les lois anti-corruption régissent les transactions commerciales et interdisent les échanges de valeur qui influencent illégalement les actions de l'une ou l'autre des parties à une transaction. Il existe toute une série de lois destinées à faire appliquer les mesures de lutte contre la corruption et les pots-de-vin, depuis la loi américaine sur les pratiques de corruption à l'étranger(FCPA, adoptée en 1977), jusqu'à des lois plus récentes telles que la loi britannique sur la corruption (2010) et la loi française Sapin (2010). (2010) et la loi française Sapin II (2016). En fait, 46 pays différents ont des lois sur les pots-de-vin et la corruption. Ces lois traitent de la corruption dans les transactions commerciales, en se concentrant souvent sur les actions des représentants de gouvernements étrangers.

L'application des lois relatives à l'ABAC est en pleine expansion. Par exemple, 2019 a déjà été un point culminant pour les violations du FCPA, le ministère américain de la Justice (DoJ) et la Securities and Exchange Commission (SEC) ayant collecté 2,65 milliards de dollars de pénalités. COVID-19 n'a pas ralenti l'application de la loi, 2020 voyant 2,78 milliards de dollars de pénalités FCPA. Au Royaume-Uni, le Serious Fraud Office (SFO) étend également ses activités d'application de la loi. Et la directivede l'Union européenne sur la diligence raisonnable obligatoire en matière de droits de l'homme, d'environnement et de bonne gouvernance exigera une diligence raisonnable importante pour les organisations opérant dans les pays de l'UE, l'ABAC entrant dans la catégorie de la bonne gouvernance.

Risques liés à la lutte contre les pots-de-vin et la corruption en 2021

Le risque de pots-de-vin et de corruption a augmenté en raison de COVID-19, et l'exposition au risque continuera probablement à augmenter à mesure que la pandémie se poursuivra en 2021. Avec des chaînes d'approvisionnement restreintes, des contrats et des permis gouvernementaux limités et des retards dans les douanes pour l'importation et l'exportation, les organisations sont confrontées à un plus grand risque de pots-de-vin et de corruption. Par exemple, nous pourrions voir un nombre croissant d'employés et d'agents de tiers offrir des pots-de-vin pour obtenir des contrats et des permis, ou pour accélérer et prioriser l'expédition et les douanes. Cette exposition accrue au risque exige un contrôle préalable attentif des transactions et des relations avec les tiers pour s'assurer que l'organisation n'est pas impliquée dans des accusations de pots-de-vin ou de corruption.

Risques de pots-de-vin et de corruption dans les relations avec des tiers

Les relations avec les tiers constituent l'un des risques de corruption les plus importants pour les entreprises. En analysant les mesures d'application de la loi FCPA sur la corruption, la Stanford Law School a découvert que plus de 90 % des incidents impliquent un intermédiaire tiers. Tous les tiers qui agissent en tant qu'agents d'une entreprise - tels que les distributeurs, les représentants commerciaux, les courtiers, les consultants, les transitaires, les lobbyistes - peuvent exposer l'organisation à une responsabilité en matière de pots-de-vin et de corruption. En fait, une entreprise peut être tenue responsable des actions de ses tiers, même si elle prétend ne pas avoir eu connaissance d'un incident. Souvent, tout ce qui est nécessaire pour une mise en accusation est une "forte probabilité" de corruption ou la preuve qu'une entreprise était "volontairement aveugle" à la corruption d'un tiers en son nom.